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兰台原创|企业刑事风险防控与律师法律服务
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作者:尚蔚

内容摘要

据北京和昶律师事务所自2019-2023年发布的《中国企业家法律风险报告》相关数据显示,非法吸收公众存款和腐败犯罪目前仍是企业刑事风险的高发源头,五年来企业家触犯频次最高的前五个罪名分别为:非法吸收公众存款罪(27.72%)、职务侵占罪(15.98%)、拒不支付劳动报酬罪(9.21%)、虚开增值税专用发票罪(7.16%)和合同诈骗罪(7.11%),这五个罪名占企业家犯罪频次总数的67.18%。除此之外,以我国现行刑事法律为依据,企业及其管理者在经营管理过程中,还将面临着120多项刑事罪名的指控,包括在企业出资领域、融资领域、税收征管领域、诉讼领域、上市领域、生产流通领域、知识产权领域等。可以说,企业及企业家的刑事法律风险在现在乃至以后很长一段时间内仍然是影响企业发展的“危险地带”,必须给予重视;律师开展刑事风控法律服务的关键环节,就是识别、处置、预防企业及其管理者所面临的这些刑事法律风险。


一、企业面临的刑事法律风险分类


对于企业及其管理者面临的刑事法律风险,依据不同的标准,可以进行不同的分类。主要的分类有以下两种:

一是因风险承担主体不同,可以分为企业刑事法律风险、管理者刑事法律风险和双重风险。我国刑法理论中存在犯罪构成学说,其中的首要观点就是对犯罪主体进行界定,即有的犯罪只能由自然人构成,而有的犯罪只能由单位构成,也有些犯罪既可以由自然人构成也可以由单位构成,由此可以将刑事犯罪区分为单位犯罪、个人犯罪以及双重犯罪。以这一理论为基础对企业刑事法律风险进行分类,也就是以风险承担的主体作为分类的标准:企业刑事法律风险指由企业作为责任主体所面临的刑事犯罪指控,如逃汇罪;管理者刑事法律风险指由高管个人作为责任主体所面临的刑事犯罪指控,如贪污罪、挪用公款罪;双重风险则指既要追究管理者个人、也要追究企业责任的刑事犯罪指控,如行贿罪(单位行贿罪)、受贿罪(单位受贿罪)、串通投标罪等。可以看到,无论企业发生何种类型的刑事法律风险,企业高管最终都难辞其咎,都可能被追究刑事责任,进而影响到企业的利益和发展。

二是因风险出现环节不同,可以分为:企业产权结构法律风险、企业治理结构法律风险、企业合同管理体系法律风险、企业财务重大法律风险、企业知识产权法律风险、企业对外重大投资、融资法律风险、企业劳动法律风险、企业高管刑事责任法律风险、企业诉讼法律风险防范、企业内部管理制度法律风险等。其中,企业融资、财务管理、产品质量、安全生产、公司经营等五个领域是刑事法律风险的“高发带”。客观的讲,就一个企业而言,从其设立到发展运营,从内部财产到外部经营,几乎每一个环节都伴随着刑事法律风险。


二、构建企业刑事风险防控领域全案法律服务体系


2018年11月,国资委制定了《中央企业合规管理指引(试行)》,其中第十三条对企业重点合规领域做出了规定,这也应当是企业刑事风险防控业务涵盖的主要领域,具体包括:(一)市场交易。完善交易管理制度,严格履行决策批准程序, 建立健全自律诚信体系,突出反商业贿赂、反垄断、反不正当竞争,规范资产交易、招投标等活动;(二)安全环保。严格执行国家安全生产、环境保护法律法规,完善企业生产规范和安全环保制度,加强监督检查,及时发现并整改 违规问题;(三)产品质量。完善质量体系,加强过程控制,严把各环节质 量关,提供优质产品和服务;(四)劳动用工。严格遵守劳动法律法规,健全完善劳动合同管理制度,规范劳动合同签订、履行、变更和解除,切实维护劳动者合法权益;(五)财务税收。健全完善财务内部控制体系,严格执行财务事 项操作和审批流程,严守财经纪律,强化依法纳税意识,严格遵守税收法律政策;(六)知识产权。及时申请注册知识产权成果,规范实施许可和转让,加强对商业秘密和商标的保护,依法规范使用他人知识产权,防止侵权行为;(七)商业伙伴。对重要商业伙伴开展合规调查,通过签订合规 协议、要求作出合规承诺等方式促进商业伙伴行为合规;(八)其他需要重点关注的领域。

有学者据此将企业刑事风控具体工作总结为“PDCA”模式,即:plan(计划)、do(执行)、check(检查)、 action(调整),笔者认为,律师也应以此为基础来筹划构建企业刑事风险防控领域全案法律服务体系。

1、对企业各管理岗位、各运营环节所涉刑事法律风险进行尽职调查

律师法律服务的第一个环节是针对企业情况进行尽职调查,具体内容包括:1.组建专业刑事风控法 律服务团队进驻企业;2.对企业所涉行业领域及其刑事风险进行宏观分析;3.对企业面临的具体刑事法律风险及管理、防控现状进行调查分析;4.向企业提交尽调报告,提示高危岗位、高危环节及可能面临的高发刑事风险,并对企业已采取的防控措施进行评估。

2、根据企业现状和需求构建个性化、精细化刑事法律风险防控机制

律师法律服务的第二个环节是为企业初步构建刑事风控机制,具体内容包括:1.了解企业在刑事风控方面的具体需求,结合企业现有管理体制、机制,帮助企业构建符合自身实际情况的刑事风控体系;2.编制企业刑事风险防控宣传手册,包括企业及管理者个人可能面对的刑事风险,及其应了解的法律知识和正确的应对方法;3.编制企业刑事法律风险处置预案,包括事前对刑事风险的审查识别、事中应采取的正确法律措施、事后对损失的救济等。

3、对所涉人员进行培训辅导,以确保刑事风控机制的有效运行

律师法律服务的第三个环节是确保风控机制的运行,具体内容包括:1.强化高管刑事法律风险防控意识,对可能面临的刑事法律风险有基本的识别和应对能力,使管理者了解与本领域、本行业紧密相关的刑事犯罪表现形式、构成要件等;2.有针对性的收集、回答、解决在刑事风控机制运行中出现的实际问题。

4、对企业刑事风控机制进行动态跟踪、全程评估,并根据实际进行调整

律师法律服务的第四个环节是观察风控机制的运行状况并进行有效调整,具体内容包括:1.调研分析企业运行刑事风控机制后的实际效果,向企业提交《刑事法律风险防控机制评估报告》;2.根据运行情况,对风控机制做合理化调整;3.对企业个别重大复杂的经营活动提供专项刑事法律风险防控服务。在企业做出重大决策之前,律师应首先对决策所涉项目计划进行合法、合规性评估,合理预见潜在的法律风险,并提出修改、解决方案,防患于未然。

5、促使企业刑事风控机制进入常态化运行,并有效发挥防控效能

律师法律服务的第五个环节是推动企业刑事风控机制的常态化运行,具体内容包括:1.通过专业团队的上述工作,最终使企业刑事风控机制在企业内部正常运行,有效预警、防范潜在刑事风险,处置、救济已发生的刑事风险;2.对进入司法领域的刑事案件,律师协助企业应对,收集有利证据,制定诉讼策略,出庭应诉。


参考文献:

[1] 北京和昶律师事务所自2019-2023年发布的《中国企业家法律风险报告》.2025年3月18日“Deepseek”检索数据; 

[2] 吴江水.《完美的防范:法律风险管理中的识别、评估与解决方案》.北京大学出版社出版;

[3] 雷彦璋.《对风险说不!非诉博弈与企业法务精要》.中国法制出版社出版;

[4] 陈金林.《民营企业内部犯罪的治理逻辑》.中国法律评论.2024年第4期.


作者简介

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尚蔚律师,汉族,中共党员,兰州大学法学学士,国防大学政治学院法学硕士。曾任教于高校、就职于检察机关,现任北京市兰台(兰州)律师事务所专职律师、合伙人、党支部委员,兰州市律师协会刑事专业委员会秘书长,甘肃省律师协会民商事专业委员会委员。执业以来,在办理经济纠纷、经济犯罪案件方面积累了较丰富的办案经验,致力于为当事人提供专业、敬业的法律服务。

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  2025-04-21    16

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